Возмещение ущерба по договору строительного подряда

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Возмещение ущерба по договору строительного подряда». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Доходы по договору строительного подряда отражаются в составе доходов от обычных видов деятельности в соответствии с ПБУ 9/99 (субсчет 90-1). При этом выручка от реализации по каждому договору (Дебет 62 Кредит 90-1) признается с учетом так называемых «корректировок». К корректировкам относятся отклонения по договору, претензии и поощрительные платежи.

Порядок взыскания возмещения убытков подрядчиком по договору строительного подряда

Для начала стоит напомнить, что убытки бывают:

• фактические – которые уже случились;
• возможные – которые заказчик, скорее всего, претерпит из-за недобросовестного выполнения своих обязательств подрядчиком.

Прежде чем начать требовать возместить убытки, необходимо доказать, что они уже имеются либо их наступление неизбежно. Кроме того, чтобы требовать возмещения убытков, необходимо установить их точный размер. Иначе, какую тогда сумму истребовать с недобросовестного подрядчика?

Для разрешения этих вопросов проводится экспертиза. Только выводы эксперта, подтверждающие действительное наступление убытков (в настоящем или будущем), а также указывающие их размер, будут весомым аргументом. В том числе и в суде.

Провести экспертизу, не дожидаясь судебных разбирательств, разумно еще и по следующей причине. Претензионная переписка и судебное разбирательство может длиться достаточно долго. Вполне возможно, за это время во избежание простоя выявленные недостатки будут устранены другими лицами. Тот факт, что они действительно имели место быть, будет зафиксирован в экспертном заключении.

После того, как на руках заказчика имеются доказательства причинения убытков и установлен их размер, можно начинать требовать их возмещения с подрядчика.

Пути два:

• внесудебный;
• в рамках судебных разбирательств.

Остановимся на каждом из них подробнее.

Обзор судебных решений по спорам о возмещении убытков

При арбитражном рассмотрении споров данной категории суды руководствуются:

• Гражданский кодекс РФ.
• Федеральный закон от 25.02.99 N 39-ФЗ (в ред. от 02.01.2000) «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений».
• Федеральный закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ (в ред. от 11.03.2003) «О лицензировании отдельных видов деятельности».
• Градостроительный кодекс Российской Федерации.
• Информационные письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», от 25.07.2000 N 56 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве», от 18.01.2001 N 58 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов».
• Письмо Федеральной службы государственной статистики от 31.05.2005 N 01-02-9/381 «О порядке применения и заполнения унифицированных форм первичной учетной документации N КС-2, КС-3 и КС-11».
• Постановление Государственного комитета РФ по статистике от 11.11.1999 N 100 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ».

Также, сторонам договора подряда важно помнить, что его существенными условиями выступают предмет и сроки выполнения работ, поэтому они должны быть обозначены в обязательном порядке. Если в договоре отсутствуют данные по указанным условиям, он считается незаключенным.

Оплата по договору подряда, качество работы и порядок расчетов также являются важными положениями договора.

Немаловажным пунктом договора подряда являются условия об ответственности сторон, представляющие собой санкции имущественного характера, накладываемые для восстановления нарушенных прав стороны, добросовестно исполнявшей свои обязательства, и компенсации причиненного ей материального ущерба.

В договоре стороны могут самостоятельно определять за нарушение каких именно из условий договора и в каком объеме должна будет наступать та или иная ответственность либо уплачиваться неустойка. Привлечение юристов и адвокатов к составлению договора подряда позволит обеспечить правомерность договора в части одновременного применения нескольких форм ответственности за нарушение договорного обязательства.

Даже если по каким-либо причинам стороны не прописали в договоре условия по ответственности сторон, в соответствии с действующим законодательством добросовестная сторона имеет право на возмещение причиненных ей убытков.

Ответственность по договору подряда может устанавливаться в виде:

• возмещения пострадавшей стороне убытков, взыскание долга по договору подряда (в соответствии со ст. 15, 393, 715-719, 723, 728, 729 ГК РФ);
• уплаты неустойки за ненадлежащее исполнение договорных обязательств либо же их неисполнение (ст. 330 ГК РФ);
• уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ).

Согласно ст. 15, ст. 393 Гражданского Кодекса РФ, возмещение убытков является обязанностью стороны, которая нарушила условия договора, компенсировать реальный ущерб и упущенную выгоду добросовестной стороне.

Законодательством РФ предусмотрено, что в ряде случаев стороны договора подряда могут требовать возмещения убытков от противной стороны.

Заказчик вправе требовать (в том числе в судебном порядке) возмещения убытков в тех случаях, если имели место:

• отказ заказчика от дальнейшего исполнения обязательств по договору, связанный с тем, что подрядчик грубо нарушает установленный договором срок выполнения работы или же выполняет ее таким образом, что становится очевидным, что работа не будет сделана надлежащим образом или завершена своевременно (п. п. 2, 3 ст. 715 ГК РФ);
• действия или же бездействие подрядчика, ставшее причиной несохранности (гибели или повреждения) имущества, которое было предоставлено заказчиком (ст. 714 ГК);
• невыполнение подрядчиком требований заказчика устранить недостатки результата работы в назначенный им обоснованный срок или выполнение работы с неустранимыми или существенными дефектами (п. 3 ст. 723 ГК РФ);
• привлечение подрядчиком субподрядчика, произошедшее в нарушение требований настоящего законодательства или же непосредственно условий договора (п. 2 ст. 706 ГК РФ);
• полное неисполнение либо же не соответствующее договору исполнение обязательств, которое повлекло за собой убытки (ст. 393 ГК РФ).

Согласно статьей 330 ГК РФ неустойкой называется прописанная в договоре или законе денежная сумма, выплачиваемая стороной, которая не исполнила обязательства по договору либо же исполнила их ненадлежащим образом. Возможность применения такой меры должна быть согласована сторонами в договоре, иначе стороны не смогут потребовать ее уплаты. Исключением являются случаи, когда применение неустойки предусматривается непосредственно законом.

Неустойка может быть установлена при таких нарушениях обязательств подрядчика:

• нарушении сроков выполнения работы (п. 1 ст. 708 ГК РФ);
• просрочке устранения выявленных заказчиком недостатков (п. 1 ст. 723 ГК РФ);
• просрочке исполнения подрядчиком иных обязательств, указанных в договоре подряда.

Неустойка может быть установлена при следующих нарушениях со стороны заказчика:

• просрочке внесения авансового платежа (п. 2 ст. 711 ГК РФ);
• просрочке оплаты результата выполненной работы (п. 1 ст. 711 ГК РФ);
• просрочке оказания содействия (п. 1 ст. 718 ГК РФ);
• просрочке приема выполненной работы (п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 720 ГК РФ);
• просрочке предоставления оборудования, материалов, технической и прочей документации, подлежащей обработке (п. 1 ст. 713, п. 1 ст. 719 ГК РФ);
• просрочке исполнения заказчиком иных обязательств.

Претензия по договору подряда должна быть не только оговорена, но и обоснована. Стороны договора подряда вправе устанавливать любую неустойку, в том числе и ее предельный размер. Однако необходимо иметь в виду, что в ходе арбитражного спора судья может снизить размер неустойки, если он несоразмерен последствиям нарушения самого обязательства.

Регламент заключения договора подряда предусмотрен в главе 37 ГК РФ. Кроме этого, по статье 740 ГК заказчик должен принять у подрядчика результат работ и уплатить обусловленную договором цену, включающую компенсацию издержек подрядчика и его вознаграждение.

При определении цены договора издержки подрядчика, как правило, рассчитываются на основании сметы. В смету входят все предполагаемые расходы подрядчика, в том числе организационные затраты.

Такие расходы отражаются в смете по статье «Накладные расходы». Включение в смету расходов, которые подрядчик хотел бы компенсировать за счет заказчика, является важной частью преддоговорной работы. После того как смета подписана подрядчиком и утверждена заказчиком, цена договора считается установленной.

Если в договоре будет прописана твердая цена, не основанная на предварительном расчете издержек подрядчика, то она также должна включать в себя все расходы подрядчика, которые могут быть им понесены при выполнении работ.

Никаких иных компенсаций, кроме установленных при расчете общей цены договора, законодательством не предусмотрено.

На практике часто при заключении договора подряда стороны, помимо цены договора, предусматривают компенсацию заказчиком иных расходов подрядчика (например, затрат на страхование строительных рисков).

Любая установленная договором компенсация может рассматриваться только как составная часть цены договора подряда. При этом величина этой части цены договора подряда может рассчитываться по фактическим расходам подрядчика в том периоде, в котором такие расходы были понесены. Порядок оплаты данной части цены договора определяется условиями договора.

Налог на добавленную стоимость исчисляется дополнительно к цене договора, согласно пункту 1 ст. 168 Налогового кодекса РФ.

НДС облагается цена договора подряда полностью, вместе с компенсациями, независимо от того, предъявлялся подрядчику налог на добавленную стоимость по расходам, компенсируемым заказчиком, или нет. Например, по расходам, связанным со страхованием строительных рисков, НДС подрядчику не предъявляется.

Тем не менее компенсация этих расходов в цене договора приводит к тому, что НДС подрядчик должен предъявить заказчику со всей цены договора, включая расходы на страхование.

Все собственные издержки, и в частности затраты, по которым договором предусмотрена компенсация, относятся подрядчиком на расходы, связанные с выполнением работ по договору подряда. Они учитываются для целей исчисления налога на прибыль организаций в обычном порядке.

В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой в рамках статьи 709 ГК РФ.

Применяют ПБУ 2/2008 только подрядчики по договорам, связанным со строительством, восстановлением (ремонт, модернизация, реконструкция) или ликвидацией объектов недвижимости (зданий, сооружений, судов).

Субъекты малого предпринимательства могут не применять указанное ПБУ, если сделают соответствующую запись об этом в бухгалтерской учетной политике.

ПБУ 2/2008 применяется в отношении договоров, отвечающих следующим признакам:

1) по виду договора:

• договор строительного подряда;
• договор на оказание услуг (подряда) в области архитектуры, проектирования, инженерных изысканий и т.п.;

2) по срокам договора:

• долгосрочный договор (более 1 года);
• сроки начала и окончания договора приходятся на разные годы.

Споры по договорам подряда. Некоторые нюансы, которые надо учитывать

В постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2016 № 13АП-31440/2015 суд удовлетворил иск о взыскании задолженности и неустойки по договорам поставки.

Согласно п. 12.1.1 Договора за нарушение сроков расчетов в части поставленных материалов и оборудования Покупатель уплачивает Поставщику пени в размере 0,1% (ноль целых одна десятая процента) от стоимости просроченного денежного обязательства, но не более 10% (десяти процентов) от суммы задержанного платежа, за каждый день просрочки, начиная со следующего дня за днем окончания расчетов. Согласно представленному истцом расчету размер неустойки, начисленной за период с 23.05.2014 по 13.07.2015, составил 2 335 139 руб. 02 коп.

Поставщик исполнил свои обязательства по поставке материалов и оборудования. Но оплата поставленного товара покупателем не произведена, что подтверждено товарными накладными и подписанными актами сверки.

Суд не нашел оснований и для снижения санкций по ст. 333 ГК РФ.

В постановлении АС ДВО от 28.01.2015 № Ф03-5901/2014 суд отказал во взыскании процентов по кредиту, поскольку не увидел причинно-следственной связи между действиями заказчика и заявляемыми подрядчиком убытками (заключение договоров кредита и займа обусловлено решением самого подрядчика и с противоправными действиями заказчика не связано).

Аналогичный вывод сделан в Апелляционном определении Свердловского областного суда от 25.02.2016 № 33-3523/2016. Суд отказал во взыскании процентов по кредиту.

Сторона, чье право было нарушено, вправе требовать возмещения причиненных ей убытков при любом неисполнении или ненадлежащем исполнении другой стороной обязательств по договору (п. 1 ст. 393 ГК РФ).

Отдельные основания возмещения убытков (т.е. случаи нарушения или ненадлежащего исполнения условий договора, при которых пострадавшая сторона вправе требовать взыскания убытков) прямо установлены законом как для обеих сторон договора подряда (общие основания), так и для каждой из них отдельно.

Законом установлены общие основания для возмещения убытков, применимые к обеим сторонам договора подряда.

1. Изменение или расторжение договора в связи с его существенным нарушением (п. 5 ст. 453, п. 2 ст. 450 ГК РФ).
2. Досрочное прекращение договора в связи с неисполнением (ненадлежащим исполнением) одной из сторон обязательств по нему (ст. 393.1 ГК РФ).

Определение размера убытков будет зависеть от того, заключила ли пострадавшая сторона новый договор взамен прекращенного.

В случае заключения такого договора пострадавшая сторона вправе потребовать убытки в виде разницы между ценой работ по прекращенному договору и ценой на аналогичные работы, согласованной в новом договоре (п. 1 ст. 393.1 ГК РФ).

Если новый договор не был заключен, пострадавшая сторона может взыскать убытки в виде разницы между ценой работ, установленной в прекращенном договоре, и текущей ценой соответствующих работ (абз. 1 п. 2 ст. 393.1 ГК РФ).

В обоих случаях пострадавшая сторона может также потребовать возместить иные убытки, которые возникли у нее в результате неисполнения (ненадлежащего исполнения) контрагентом обязательств по прекращенному договору (п. 3 ст. 393.1 ГК РФ).

1. Предоставление недостоверных заверений об обстоятельствах, имеющих значение для заключения, исполнения или прекращения договора (п. 1 ст. 431.2 ГК РФ). Такие обстоятельства могут быть связаны, в частности, с предметом договора, полномочиями на его заключение, наличием у организации лицензий и разрешений, ее финансовым состоянием.

Обязанность возместить убытки возникнет у стороны, которая предоставила недостоверные заверения, если она исходила (имела разумные основания исходить) из того, что вторая сторона будет полагаться на такие заверения (абз. 3 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ). В случае когда сторона дала недостоверные заверения при осуществлении предпринимательской деятельности, она должна будет возместить убытки вне зависимости от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений, если иное не предусмотрено соглашением сторон. При данных обстоятельствах предполагается осведомленность предоставившей недостоверные заверения стороны о том, что вторая сторона будет на них полагаться (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ).

РАЗМЕР, СРОКИ И ПОРЯДОК ОПЛАТЫ ЮРИДИЧЕСКИХ УСЛУГ

1. Стоимость услуг Исполнителя определяется Онлайн-заказе юридических услуг в соответствии с Прайс-листом. Исполнитель вправе самостоятельно вносить изменения в Прайс-лист. Стоимость оплаченных Заказчиком услуг на основании созданного Онлайн-заказа юридических услуг изменению не подлежит. Стоимость услуг Исполнителя не включает НДС в связи с применением Исполнителем упрощенной системы налогообложения.
2. Юридическая услуга предоставляется в полном объеме при условии 100% (стопроцентной) предоплаты Заказчиком.
3. Оплата юридических услуг производится Заказчиком в российских рублях с использованием банковской карты на веб-сайте Исполнителя после заполнения Онлайн-заказа юридических услуг. Также Заказчик может оплатить услуги Исполнителя с помощью банковской карты в Личном кабинете клиента или иным способом на основании Счета на оплату, размещенного Исполнителем в Личном кабинете клиента.
4. Оплата стоимости услуг производится Заказчиком в срок не позднее 3 (трёх) дней с момента создания Заказчиком Онлайн-заказа юридических услуг. По истечении указанного срока Исполнитель вправе внести изменения в стоимость, состав и сроки оказания услуг.
5. Услуги считаются оплаченными Заказчиком с момента поступлении всей суммы оплаты на расчетный счет Исполнителя.
6. После проведения Заказчиком предоплаты и зачисления денежных средств на расчетный счет Исполнителя настоящий Договор вступает в силу.
7. Настоящим Исполнитель и Заказчик (в дальнейшем – Стороны) договорились, что в случае, если на момент прекращения или расторжения Договора стоимость оплаченных услуг превышает стоимость фактически оказанных Исполнителем услуг, то разница между указанными суммами не возвращается, а признается внесенной Заказчиком в счет оплаты (предоплаты) услуг Исполнителя в рамках других (в том числе будущих) договоров. Для возврата указанных денежных средств Заказчик должен направить Исполнителю письменное заявление с указание полных банковских реквизитов расчетного счета.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

1. Стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
2. Исполнитель ни при каких обстоятельствах не несет никакой ответственности по настоящему Договору за:
   • какие-либо действия/бездействие, являющиеся прямым или косвенным результатом действий/бездействия каких-либо третьих сторон;
   • какие-либо косвенные убытки и/или упущенную выгоду Заказчика и/или третьих сторон вне зависимости от того, мог Исполнитель предвидеть возможность таких убытков или нет;
   • использование (невозможность использования) и какие бы то ни было последствия использования (невозможности использования) Заказчиком заказанных документов или шаблонов документов.
3. Совокупная ответственность Исполнителя по настоящему Договору, по любому иску или претензии в отношении настоящего Договора или его исполнения, ограничивается суммой платежа, уплаченного Исполнителю Заказчиком по настоящему Договору.
4. Исполнитель, надлежащим образом исполнивший свои обязательства, не несет ответственность за решения, принимаемые судом, иными государственными органами и должностными лицами, и не может нести ответственности за результат.

Общий порядок взыскания убытков с подрядчика

В большинстве случаев он совпадает с общим порядком возмещения убытков.

Для возмещения убытков:

1) зафиксируйте нарушение подрядчика. По возможности составьте двусторонний акт с перечислением выявленных нарушений и оценкой ущерба, хотя бы приблизительной;

2) проверьте, есть ли основания для взыскания убытков;

3) рассчитайте размер убытков. По общему правилу вы можете потребовать полного возмещения возникших у вас убытков: и реального ущерба, и упущенной выгоды (п. п. 1, 2 ст. 15, п. 2 ст. 393 ГК РФ). Расчет можно сделать по общим для договоров правилам расчета реального ущерба и упущенной выгоды. Если вы прекратили договор, следуйте правилам расчета убытков при прекращении договора;

4) предъявите претензию подрядчику. Это обязательно перед обращением в арбитражный суд, поскольку у вас денежное требование, возникшее из договора (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Если ваш спор будет рассматривать суд общей юрисдикции, то претензия не требуется, однако вы все равно можете ее предъявить — иногда это помогает решить вопрос без суда.

Составить претензию можно по общим правилам для составления претензий по договорам. Если в договоре есть требования к тому, как это делать, руководствуйтесь его условиями;

5) обратитесь в суд с иском о возмещении убытков, если подрядчик в установленный срок добровольно не удовлетворит ваше требование, в том числе не ответит вам. Руководствуйтесь правилами составления и подачи исков в арбитражный суд или суд общей юрисдикции. В какой суд обратиться, определите по общим правилам.

В частности, спор рассматривает арбитражный суд, если стороны — организации и спор связан с осуществлением ими предпринимательской деятельности, а если они физлица и не ведут предпринимательскую деятельность — суд общей юрисдикции (ч. 3 ст. 22 ГПК РФ, ч. 1, 2 ст. 27 АПК РФ).

Что можно считать некачественным выполнением работ

По смыслу ст. 721 и п. 1 ст. 723 ГК РФ это выполнение работ (любое из указанного):

• с такими отступлениями от договора, которые ухудшили результат работ. Результат по общему правилу в момент передачи заказчику должен иметь свойства, которые определены договором или обычными требованиями к подобным работам (если в договоре нет условий о качестве или они неполны);

• с иными недостатками, которые делают результат работ не пригодным для использования, которое предусмотрено договором, а если в договоре нет такого условия — для обычного использования результата работы такого рода. Причем по общему правилу результат должен быть пригоден для такого использования в пределах разумного срока;

• без соблюдения обязательных требований, если такие установлены в правовом акте или в предусмотренном таким актом порядке. Правило действует для подрядчика, действующего в качестве предпринимателя. Например, работы некачественные, когда их результат не соответствует требованиям нормативных документов, в частности СНиПа, ГОСТа.

Как правильно рассчитать сумму взыскания убытков по договору подряда

Принцип расчета реального ущерба считается сложным, потому что требует экспертной оценки и составления специального отчета. Именно он служит в суде в качестве доказательства. Суд также рассматривает в качестве доказательства платежные поручения и чеки, подтверждающие оплату работ и закупку материалов для устранения последствий ущерба, нанесенного подрядчиком.

Если вы обратитесь за помощью к опытному адвокату, он сразу порекомендует указать в требовании реальный размер ущерба. За годы практики судьи достаточно хорошо научились определять завышенные суммы и снижать их размеры до необходимого минимума. Тем более что каждый рубль, указанный в исковом заявлении, должен быть подкреплен убедительным документальным доказательством.

Оценить размер упущенной выгоды еще сложнее. Здесь к экспертным отчетам добавляют расчеты на основании анализа рынка, которые учитывают текущие тенденции, а также уровень спроса, предложения и стоимость услуг, которые собирался оказывать заказчик.
Нетрудно догадаться, что даже самые подробные расчеты могут носить субъективный характер, поэтому далеко не каждый суд берет во внимание такую доказательную базу. Более убедительными считаются реальные, подписанные обеими сторонами договоры, по которым зафиксировано затягивание сдачи объекта или другие нарушения.

Порядок взыскания убытков по договору подряда

Прежде чем приступить к взысканию убытков, необходимо:

• Понять, что убытки уже действительно возникли. Взыскать можно только такие убытки, которые сторона уже претерпела, а не те, которые она могла бы претерпеть в будущем из-за недобросовестных действий контрагента.
• Удостовериться, что между убытками и нарушением принятых на себя контрагентом обязательств существует причинно-следственная связь. Другими словами, в их причинении виноват именно контрагент, а не, к примеру, стихийные бедствия или иные форс-мажорные обстоятельства.
• Определить размер убытков. Это может оказаться самым сложным. Подсчетом размера убытков, как правило, занимаются специалисты в рамках проведения экспертиз.

Экспертизе быть или не быть? Вот в чем вопрос!

Одним из основных и важнейших средств доказывания в строительных спорах является судебная строительно — техническая экспертиза. Ведь как иначе доказать объем выполненных подрядчиком работ и их качество? В связи с этим перед юристом-представителем стоит задача не только выбрать кандидатуру эксперта, определиться с объектом экспертизы, размером оплаты, вопросами эксперту т.д., но, что еще важнее, так это то спрогнозировать результат экспертизы. Во-первых, кандидатуру эксперта, окончательный круг вопросов определяет суд; во-вторых, и это не секрет, эксперт может оказаться необъективным в своих выводах, сделать «реверансы» в пользу оппонента по делу. Учитывая то, что объект экспертизы находился далеко в глубинке региона, рассчитывать в споре с муниципальным заказчиком на объективность местных экспертов не приходилось.

Сметная прибыль и упущенная выгода в строительном подряде

Часто при расчете упущенной выгоды подрядчики просят суд взыскать с ответчика сумму, равную сметной прибыли. Они ориентируются на размер вознаграждения за работу, выполненную по договору.

По своему предназначению, а порой даже и сумме, сметная прибыль похожа на прибыль, которую лицо получает по завершении проекта. В действительности же ее размер отличается от фактической прибыли. Это подтверждают Методические указания по определению величины сметной прибыли в строительстве. В них указан ряд показателей, которые учитываются при планировании расходов и влияют на их размер:

• затраты на непосредственное исполнение подрядчиком своих обязанностей в рамках контракта;
• налог на прибыль организаций, налог на имущество и т. д.;
• издержки на модернизацию производства и реконструкцию объектов основных фондов;
• расходы на материальное стимулирование работников, не связанные с оплатой основного труда;
• оказание бесплатных услуг учебным заведениям.

Оптимальная формула для расчета упущенной выгоды в договоре строительного подряда

В большинстве случаев подходящим методом для оценки размера упущенной выгоды в строительстве будет использование данных о рентабельности. Только нужно скорректировать его недостаток — усредненные результаты.

В рассматриваемой отрасли расходы зависят от местоположения объекта и локальных условий его обслуживания. Поэтому при расчете упущенной выгоды необходимо рассматривать компании, которые занимаются аналогичным бизнесом по ОКВЭДу в данном регионе, определить рентабельность их продаж и рассчитать расходы.

В строительном подряде правильнее применять формулу упущенной выгоды, которая является следствием классического подхода «Доходы минус Расходы».

Если Расходы = Выручка × (1 – Рентабельность),

то упущенная выгода будет равна:

Упущенная выгода = Рентабельность × Выручка.

Хороший пример расчета убытков с учетом данных о рентабельности — это дело № А58-2290/2019 между ООО «Даль-Регион» и ФКУ «Управление автомобильной дороги общего пользования федерального значения «Вилюй».

Суть дела. ООО «Даль-Регион» обратился в суд за взысканием упущенной выгоды, которая возникла из-за незаконного отказа Управления автодорог от заключения нескольких крупных контрактов по обслуживанию шоссе. Для определения размера подлежащих возмещению убытков суд назначил экспертизу.

Экспертиза. Перед экспертом стоял вопрос, определить какой экономически обоснованный размер убытков возник у подрядчика. Для расчета эксперт использовал общую формулу расчета упущенной выгоды, где доходы составили 16,4 миллиона рублей, а расходы определялись через рентабельность продаж.

По результатам анализа эксперт установил, что в 2014–2015 годах ООО «Даль-Регион» находилось в отличном финансовом состоянии, рентабельность его продаж составляла 15,6%. В 2016 году компания ожидала подобной прибыли, но после расторжения контрактов стала убыточной. Поэтому использовать рентабельность ООО «Даль-Регион», было бы неверным. Для моделирования ситуации эксперт использовал среднерыночный показатель рентабельности по региону, который составил 17%. Данные подставил в формулу и получилась сумма расходов в 13,9 миллиона рублей, а упущенная выгода — 2,8 миллиона рублей.

Неустойка по договору строительного подряда.

Неустойка — сумма, выраженная в денежном эквиваленте, что уплачивается за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора строительного подряда (ст. 330 ГК).

Законодателем определено два вида неустойки: пеня и штраф.

При этом штраф – фиксированная однократно взимаемая сумма. Область его применения за нарушение строительного договора не широкая.

Важно! Неустойку по договору подряда можно начислить, только если это обозначено в договоре, исключительно в письменной форме и при наличии неопровержимых доказательств его неисполнения или ненадлежащего исполнения.

Закон усматривает возможность уменьшить неустойку по договору строительного подряда (ст. 333 ГК) при условии, что она явно непропорциональна следствиям нарушения обязанностей. Вместе с тем, обязательно наличие надлежащего прошения со стороны виновного.

Наряду с этим, подрядчик обязан предоставить подтверждения очевидной непропорциональности неустойки последствиям нарушения подрядного договора и обосновать, что масштаб потерь заказчика существенно ниже начисленной неустойки.

Внимание! Верховным судом указан конкретный ориентир установления чрезмерности неустойки. По общему правилу, неустойка не считается преувеличенной, если она ниже двукратного размера установленной на момент нарушения учетной ставки ЦБ РФ (Постановление № 81).

УБЫТКИ ПО ДОГОВОРУ СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА

К убыткам, которые понес подрядчик, относят следующие:

• работа оплачена не полностью;
• осуществление работ затруднительно или невозможно из-за плохого качества предоставленных материалов;
• заказчик своими действиями препятствует ходу строительных работ, затягивает сроки их осуществления, не принимает действий для устранения возникших угроз, которые могут привести возводимый объект в ненадлежащее для дальнейшего использования состояние;
• подрядчику потребовалось осуществить дополнительные работы, которые были не оговорены заранее, а заказчик отказывается возмещать произведенные расходы.

Доказательством также служат платежные документы об уплате материалов и работ, которые необходимы для ликвидации допущенных подрядчиком нарушений. Суд вправе снизить слишком завышенные суммы.

Истец должен не только правильно рассчитать все расходы, но и предоставить суду доказательства произведенных расходов и действий, предпринятых для устранения их ущерба.

При оценке упущенной выгоды делать состоят сложнее. Для этого необходимо предоставить отчеты и расчеты, которые базируются на маркетинговых исследованиях и анализе рынка.

Но такие оценки носят субъективный характер. Более весомым доказательством служат реальные контракты и договора на предоставление услуг, которые не выполнил заказчик из-за смещения сроков сдачи объекта.

Прежде чем приступить к взысканию убытков, необходимо:

1. Убедиться в том, что убытки действительно возникли. Взыскать можно только уже возникшие убытки, а не те, которые могут возникнуть в будущем.
2. Удостовериться в наличии причинно-следственной связи между действиями виновной стороны и возникшими последствиями.
3. Определить точный размер убытков. На этом этапе могут возникнуть некоторые сложности.

Порядок взыскания убытков делится на два этапа:

1. досудебный;
2. судебный.

Порядок досудебных действий:

1. На этапе добровольного регулирования пострадавшая сторона составляет претензию, передает ее в руки другой стороне лично или заказным письмом.
2. Претензии оформляются в произвольной форме. Все нюансы, касающиеся ответа на претензию и срок ответа на нее, прописывают в договоре подряда. Также указывают вариант возмещения убытков. Пострадавшая сторона извещает другую о намерении своих дальнейших действий при невыполнении выдвинутых требований.
3. Если в договоре не был прописан срок возмещения убытков, то на это отводится 30 дней. Если за это время претензия не будет удовлетворена добровольно или на нее не будет дано ответа, то пострадавшая сторона может обратиться в суд.

1. действующее гражданское законодательство исходит из принципа полного возмещения убытков, если законом или договором не предусмотрено иное;
2. институт возмещения убытков в российском праве внешне имеет значительные отличия в своем регулировании от англо-американской системы права, а также от немецкой и французской систем. Считаем необходимым отметить, что российское право в этом вопросе делает попытку приблизиться к зарубежной системе правопорядка;
3. необходимо различать убытки в экономическом и юридическом смыслах;
4. нормы об убытках распространяются исключительно на материальный вред, который может быть исчислен в денежном эквиваленте. Потерпевшей стороне в результате нарушения договора ущерб должен быть компенсирован полностью. Убытки должны включать любые понесенные стороной потери и выгоду, которой сторона лишилась. Иными словами, должник должен восстановить имущественное положение, которое было до нарушения обязательства;
5. выделенная в составе убытков упущенная выгода означает, что она должна быть возмещена наряду с реально понесенным ущербом. В том случае, если размер убытков не может быть установлен потерпевшей стороной в разумной степени достоверности, тогда определение размера убытков осуществляется по усмотрению суда.

В «Руководстве… по составлению договоров подряда на строительство» подрядчикам и заказчикам рекомендовано исходить из правил возмещения виновной стороной фактически нанесенных убытков, включая упущенную выгоду.

Высший Арбитражный Суд РФ в своих решениях неоднократно указывал на необходимость рассмотрения требований истцов о возмещении упущенной выгоды, обращая внимание на ее подтверждение соответствующими доказательствами (главным образом по утрате возможности получения прибыли). Так, например, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 2 декабря 1997 г. по спору между АО «ОСМП» (подрядчик) и Орелагропромдорстроем (заказчик) отмечено: «Требование о возмещении убытков в виде упущенной выгоды суд удовлетворил необоснованно, поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства того, что на момент заключения договора от 04.11.95 в распоряжении истца находилось пригодное для передачи в аренду третьей стороне спорное имущество».

Учитывая то, что покрытие убытков представляется универсальным способом защиты гражданских прав, он активно используется в отношениях сторон, возникающих по договору поставки.

С виновной стороны, ненадлежащим образом исполнившей обязательство по данному договору, могут быть взысканы:

• только неустойка без убытков;
• неустойка или убытки по выбору истца;
• убытки сверх суммы неустойки.

Вариант требования, которое вправе заявить пострадавшее лицо, должен быть оговорен в договоре либо установлен законом. При неурегулировании данных вопросов в договоре или законе взыскание убытков по договору поставки может быть произведено по общему правилу — только в части, не покрытой неустойкой (см. п. 1 ст. 394 ГК РФ, п. 60 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7).

Компенсация убытков по названному соглашению может производиться по общим основаниям для обеих сторон или по основаниям, установленным для каждого контрагента отдельно. К общим основаниям, например, относятся:

1. Изменение или прекращение соглашения по причине его существенного нарушения стороной (см. п. 5 ст. 453 ГК РФ).
2. Передача противоположной стороне при заключении договора сведений, не соответствующих действительности, которые, в свою очередь, имеют значение для подписания и последующего исполнения соглашения (см. п. 1 ст. 431.2 ГК РФ).

ГК определены ситуации, при которых ответственность в виде возмещения убытков возлагается на конкретную сторону. Так, покупатель может требовать компенсации убытков с поставщика в следующих случаях:

1. После передачи приобретенного товара покупателю этот товар был у него изъят. При этом большое значение имеют обстоятельства: основания должны возникнуть до подписания договора, покупатель не знал о них и не был уведомлен своим контрагентом (ст. 461 ГК РФ).
2. Договор был расторгнут из-за нарушения своих обязательств поставщиком. В качестве убытков выставляется разница между ценой расторгнутого договора и ценой, за которую фактически был приобретен товар у другого поставщика (пп. 1, 2 ст. 524 ГК РФ).
3. Договор был также расторгнут сторонами по причине ненадлежащего исполнения обязательств поставщиком. В качестве убытков выставляется разница между ценой расторгнутого договора и текущей (более высокой) ценой на товар на рынке (п. 3 ст. 524 ГК РФ).
4. Покупатель отказался от исполнения соглашения по причине отсутствия у контрагента необходимой для исполнения такого договора лицензии или членства в СРО (п. 3 ст. 450.1 ГК РФ).

Напротив, поставщик вправе потребовать компенсации, если:

• покупатель не передал отгрузочную разнарядку (п. 3 ст. 509 ГК РФ);
• договор расторгнут по вине покупателя, а поставщик продал товар по более низкой цене (п. 2 ст. 254 ГК РФ);
• соглашение расторгнуто по вине покупателя, и поставщик в дальнейшем не смог реализовать товар из-за более низких цен.

Подробно о возмещении убытков, возникших из договора поставки – в статье Возмещение убытков по договору поставки.

При исполнении договора подряда с недобросовестного контрагента также могут быть взысканы убытки. Специальные основания для взыскания последних возникают у заказчика:

• При отказе заказчика от исполнения договора по причине нарушения его контрагентом сроков выполнения работ (ст. 715 ГК РФ). При этом отказ от исполнения возможен не только при факте просрочки, но и при угрозе наступления таковой из-за очевидно медленного производства работ.
• Отказе заказчика от исполнения договора ввиду осуществления работ с неустранимыми и существенными недостатками либо неустранения нарушений качества в разумный срок (ст. 723 ГК РФ).
• Привлечении к работам третьих лиц (субподрядчиков) в нарушение условий договора или требований закона, в соответствии с которыми подрядчик должен выполнять работы самостоятельно (ст. 706 ГК РФ).
• Утрате (повреждении) подрядчиком переданного ему заказчиком на сохранение оборудования, материалов, иных предметов, полученных в рамках исполнения договора (ст. 714 ГК РФ).

Договор строительного подряда предусматривает для убытков особые основания взыскания. В частности, заказчик может потребовать их возмещения, если обнаружит недостатки в техдокументации или изыскательских работах (п. 2 ст. 761 ГК РФ).

При этом следует иметь в виду, что убытки заказчика по договору подряда не будут взысканы, если он не принял мер по устранению препятствий к исполнению такого договора (см. постановление 19-го ААС от 22.11.2017 по делу № А14-6933/2016).

Так же как и заказчик, в определенных, оговоренных законом случаях (помимо общих оснований) подрядчик имеет право получить возмещение понесенного реального ущерба и упущенной выгоды при исполнении договора подряда:

1. Если заказчик отказался от исполнения договора до составления акта приема-передачи выполненных работ, то подрядчик вправе получить с него в счет возмещения убытков разницу между ценой договора и полученными деньгами за выполненные работы (ст. 717 ГК РФ).

Как отметил ВС РФ в определении от 23.12.2016 по делу № А75-13311/2015, эта норма не является исключением из общих правил взыскания убытков, она не освобождает подрядчика от обязанности доказать состав убытков, а только ограничивает сумму взыскания в случае, если фактический ущерб больше определенного законом максимального предела.

1. Непринятие заказчиком мер содействия, оговоренных в заключенном договоре, в выполнении работ, которое повлекло причинение убытков подрядчику. К числу последних законодатель также относит дополнительные издержки, которые понес производитель работ, связанные с простоем, увеличением цены договора, перенесением сроков (ст. 718 ГК РФ).
2. Отказ от исполнения договора подрядчиком при невыполнении его контрагентом обязательств по предоставлению необходимого материала, оборудования, документов, что препятствует надлежащему выполнению обязательств подрядчика (ст. 719 ГК РФ).
3. При простое выполнения работ по вине заказчика в случае, предусмотренном п. 3 ст. 743 ГК РФ.

Такие обстоятельства могут быть связаны, в частности, с предметом договора, полномочиями на его заключение, наличием у организации лицензий и разрешений, ее финансовым состоянием.

Обязанность возместить убытки возникнет у стороны, которая предоставила недостоверные заверения, если она исходила (имела разумные основания исходить) из того, что вторая сторона будет полагаться на такие заверения ( ГК РФ).

В случае когда сторона дала недостоверные заверения при осуществлении предпринимательской деятельности, она должна будет возместить убытки вне зависимости от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений, если иное не предусмотрено соглашением сторон. При данных обстоятельствах предполагается осведомленность предоставившей недостоверные заверения стороны о том, что вторая сторона будет на них полагаться ( ГК РФ).

Здесь важно четко определиться с предметом доказывания убытков конкретными документами, ибо от того, как будет направлена, обоснована и подтверждена претензия, зависит и перспектива взыскания соответствующих требований при возможном судебном разбирательстве.Наличие убытков предполагает определенное уменьшение имущественной сферы потерпевшего, на восстановление которой направлены правила ст.

15 ГК РФ. Указанные в названной статье принципы полного возмещения вреда, а также состав подлежащих возмещению убытков обеспечивают восстановление имущественной сферы потерпевшего в том виде, который он имел до правонарушения.

Под убытками понимаются произведенные расходы, утрата или повреждение имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые пострадавшая сторона получила бы при обычных условиях гражданского оборота (упущенная выгода).

Круг доказательств возникновения убытков у лица, право которого нарушено, существенно шире доказательств выполнения подрядных работ.

Другими словами, доказательством выполнения работ являются акты приемки работ, подписанные сторонами договора.

1 ст. 162 ГК РФ)

Если рассматривать отношения между подрядчиком и заказчиком, то последний может нести два вида убытков:

• Реальный ущерб – финансовые потери, которые заказчик понес из-за утраты или поломки принадлежащего ему имущества или должен будет понести, чтобы восстановить свои права (имущество, объект строительства и т.д.);
• Упущенная выгода – потенциальная прибыль, которую заказчик сумел бы приобрести, если бы условия соглашения были выполнены вовремя и в полном объеме.

Все договоры подряда предусматривают компенсацию обеих составляющих убытка.

К разным видам убытков относятся те расходы, что заказчик понес или должен будет понести из-за действий подрядчика. Особенность всех возмездных договоров в эквивалентности выгоды и ответственности, которую несут обе стороны. Суть взыскания убытков в полной компенсации заказчику понесенных потерь, если другого не предусматривает договор.

По договору подряда заказчик имеет право взыскать с подрядчика компенсацию в следующих случаях:

1. Нарушение сроков сдачи объекта или поэтапного выполнения работ по договору;
2. Очевидность невозможности закончить работы в срок;
3. Недостатки качества работ и несоответствие объекта СНиП;
4. Отказ подрядчика от договора;
5. Иные нарушения со стороны подрядчика.

Если подрядчик в результате ненадлежащего исполнения своих обязанностей еще и получил доходы, то лицо, чьи права были нарушены, может требовать также возмещения упущенной выгоды в размере равном или превышающем доходы нарушителя. Но для взыскания денежной компенсации в свою пользу, заказчик должен представить неоспоримые доказательства:

1. Самого факта причинения ему ущерба;
2. Того, что подрядчик нарушил или не в полном объеме выполнил условия договора;
3. Связи между ненадлежащим исполнением нарушителем своих обязанностей и фактом причинения ущерба.

Кроме того, пострадавшей стороне соглашения необходимо рассчитать и обосновать размер ущерба, который он взыскать.

Заказчик должен доказать причину ущерба — заказчик или подрядчик?

1. Современное гражданское право основано на принципе полной компенсации, если иное не предусмотрено законом или договором;
2. Гражданская ответственность в российском праве внешне демонстрирует существенные отличия в своем регулировании от англо-американской правовой системы, а также от немецкой и французской систем. Считаем необходимым отметить, что российское законодательство в данном вопросе делает попытку приблизиться к иностранной системе правопорядка;
3. Необходимо различать ущерб в экономическом и юридическом смысле;
4. Убытки относятся только к материальному ущербу, который может быть рассчитан в денежном выражении. Жертва нарушения договора должна получить полную компенсацию. Убыток должен включать все понесенные стороной потери и упущенную выгоду. Другими словами, должник должен восстановить имущественное положение, существовавшее до нарушения обязательства;
5. упущенная выгода в рамках убытков означает, что она должна быть компенсирована вместе с фактически понесенным ущербом. Если размер ущерба не может быть определен с разумной точностью потерпевшей стороной, то определение размера ущерба остается на усмотрение суда.

• причиной ненадлежащего исполнения договора (например, срыв сроков ввода в эксплуатацию по вине подрядчика);
• связанные с устранением явных недостатков в технической документации (статья 744 Гражданского кодекса);
• в связи с расторжением договора. Как правило, заказчик имеет право отказаться от договора в любое время до завершения работ, оплатив подрядчику выполненный объем работ и компенсировав убытки подрядчика, вызванные расторжением договора, путем зачета того, что подрядчик сэкономил в связи с расторжением договора;
• в связи с приостановкой строительства. Если работы на строительной площадке приостановлены по причинам, не зависящим от заказчика, подрядчик имеет право на возмещение только своих прямых расходов (статья 752 Гражданского кодекса). Упущенная выгода возмещается в случаях «законсервирования» здания по указанию клиента;
• Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, являющегося предметом договора строительного подряда (пункты 1 и 2 статьи 741 ГК РФ).

По сути, документ является отражением сути преобразованного. В проблемах, когда выход открыт из психического состояния, это может быть очень ответственно.

В договоре подряда обязанности возникают не только у подрядчика, но и у заказчика. В случае с первым круг обязанностей сводится к своевременному и качественному выполнению порученной работы.

Сам клиент в принципе может встать на пути: отсутствие материалов для работы, ограниченный доступ к оборудованию, отсутствие технической документации и т.д.

Таким образом, только клиент, уверенный в том, что его договорные обязательства будут выполнены в полном объеме, вправе рассчитывать на то, что подрядчик выполнит условия договора.

Пример претензии к подрядчику может быть взят из любого другого документа аналогичного характера. Под претензией понимается сообщение или требование об устранении недостатков в выполнении работы, предъявляемое одной стороной договора к другой.

До недавнего времени заказчики не могли задать вопрос подрядчику, подписал ли он акт приемки. Сегодня ситуация несколько изменилась.

Договор на выполнение работ включает в себя выполнение перечня строительных услуг. Даже если акт приемки был подписан, заказчик, обнаруживший, что техническое состояние здания изменилось или не соответствует требованиям стандарта, имеет право потребовать от подрядчика их устранения. Если его обращение останется без ответа, он может смело обращаться в суд.

Досудебный способ разрешения споров — подача судебного иска. К сожалению, нельзя ожидать, что подрядчик сразу же устранит свои ошибки. И это не обязательно вопрос его небрежности.

В претензионном письме к подрядчику формула довольно статична. Самое главное — связно передать характер ошибок и желательно подтвердить их если не результатами технической экспертизы, то хотя бы фотоматериалами.

Если через некоторое время после выполнения строительных работ начали появляться признаки ухудшения или качество работ в целом не удовлетворяет заказчика, необходимо собрать доказательства и написать письмо на имя руководителя компании-подрядчика.

Чтобы иметь возможность претендовать, необходимо привлекать к строительным работам официально зарегистрированные организации. Если задание было выполнено на основании устного договора, то урегулировать споры будет сложно, поэтому всегда рекомендуется заключать письменный договор на выполнение работ, даже если подрядчиком является частная строительная бригада.

1. Пример.

   Иск о возмещении убытков за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору поставки (с примером расчета убытков)

   Жалобы, претензии, прошения, иски → Пример. Иск о возмещении убытков за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору поставки (с примером расчета убытков)

   :

   — к.сумма дата платежа банк сумма п/п (дата отправки дни просрочки) проценты (по ставке возврата денег) (считая от 1 ЦБ РФ — 120 % банк декабрь 1995 г.) годовых за один день проценты — — — — — — — — — — -.

   1.5…

Подписан трудовой договор между заявителем и организацией.

Окружной суд по городу У.

Кр-ярск Адрес: Кр-ярск, пр. Ленина, 2 Тел.

Похожие записи:

• Подача заявления в ЗАГС не по месту прописки
• Если работающий пенсионер уволится в 2023 году, то он не получит индексацию?
• Норма Жилой Площади На Одного Человека 2020 В Ленинградской Области